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人民网重庆12月26日电 12月26日,在中国法律界最负盛名的提供高端涉外法律服务的律师事务所——段和段律师事务所重庆办公室,正式入驻重庆市解放碑中央商务区环球金融中心,同时举行“中国—东盟法律合作座谈会”。“中国—东盟法律合作座谈会”主题演讲  此次在渝举行的“中国—东盟法律合作座谈会”,邀请到了中国—东盟法律研究中心秘书长张晓君、重庆国际交流促进会秘书长李勇、段和段律师事务所联席会议主席吴坚,以及来自马来西亚、泰国、柬埔寨、新加坡、印度尼西亚、菲律宾、老挝等国的多位法律专家,分别介绍了中国—东盟研究中心、段和段律师事务所,并开展了多角度的东盟主题演讲。    会后,段和段律师事务所在解放碑JW万豪酒店举办了隆重的开业庆典。  段和段律师事务所成立于1993年,是中国改革开放后由中国留学生回国投资创办的第一家与国际接轨的律师事务所,是中国法律界最负盛名的提供高端涉外法律服务的律师事务所,是US Law Network亚太区唯一成员单位。  段和段致力于专业化、品牌化、规模化的发展。目前,段和段在上海、北京、深圳、昆明、合肥、大连、成都、重庆、厦门、香港、美国西雅图均设有办公室,全所范围内共享一体化的信息管理系统以及一流的通讯设施。段和段拥有一支高素质、专业化、经验丰富的执业律师团队,使用中文、英文和日文等多种工作语言为客户提供服务。自成立以来,段和段始终致力于高端涉外法律服务,历经二十多年的发展,已成为众多国际、国内“500强”企业的首选法律服务提供者,为众多国内知名大型企业踏入国际市场、走向世界,提供了全方位、高效优质的专业法律服务。  段和段重庆办公室位于解放碑CBD地标性建筑环球金融中心50楼,是段和段着眼于重庆在“一带一路”、“长江经济带”、“中新(重庆)战略性互联互通示范项目”、“两江新区”、“重庆自贸试验区”中的核心地位和战略优势而作出的全球化布局。重庆办公室拥有专业、高效的律师团队,并与东盟各国及澳大利亚等国家的顶尖律师行有着密切的业务协作关系,致力于为国内外客户提供具有竞争力的优质法律服务。  段和段重庆办公室聚焦东盟涉外法律服务,着力于中国投资者在东盟国家的投融资、企业并购重组、资本市场、知识产权、基础设施建设(PPP等)及争议解决等涉外法律服务。(周薇)
2020-04-19
 据 《新华日报》 报道,12月16日,江苏省人大常委会首次在立法中专门召开律师座谈会。10名来自省内各地的资深律师为 《江苏省医疗纠纷预防与处理条例(草案)》 积极建言。  江苏省人大常委会办公厅主任、省人大法制委副主任委员邵伟明介绍, 《江苏省医疗纠纷预防与处理条例(草案)》已经省十二届人大常委会第二十七次会议初次审议。在正式通过之前,还会召开各个方面的座谈会,广泛听取意见。  呼吁引入司法鉴定  医疗纠纷是当下的社会热点,长期参与医疗纠纷处理的律师,是最有发言权的第三方。此前,江苏省人大常委会办公厅特地向社会发出公告,邀请律师报名参加座谈。入选座谈的律师,都在医疗纠纷处理方面具有丰富经验,其中不少人具有医疗业和律师业的双重职业经历。  医疗纠纷发生之后的责任鉴定,是医患双方的焦点。  条例草案第四十四条规定,医患双方当事人对医疗纠纷处理有争议,需要明确是否属于医疗事故的,可以申请医疗事故技术鉴定; 第四十五条规定,设区的市医学会负责组织首次医疗事故技术鉴定工作。省医学会负责组织再次鉴定工作。  “医疗事故鉴定机构和医疗机构是近亲关系。虽然我们不认为所有的鉴定结果都有问题,但是程序缺乏公正,自我保护太明显,埋下了恶化医患关系的基础,”江苏刘万福律师事务所刘万福说。  对鉴定机构适当放开,引入司法鉴定机构、医患自主协商选择鉴定机构等,是律师们的普遍呼吁。  江苏法德永衡律师事务所谭小欣律师曾任省人民医院医师、医疗纠纷处置科科长。他认为,现在的医疗纠纷鉴定总是很难服众,没有公信力。应当对鉴定机构的选择放开,以医学会体系的医疗鉴定机构为主,如果医患双方同意,可以到社会司法鉴定机构。  有刑警大队法医、三甲医院纠纷处置工作经历的江苏致邦律师事务所张云律师认为,医疗鉴定中,对患者权益的保护最为重要。江苏维世德律师事务所副主任刘汝军建议,鉴定机构摇号选择,专家库不局限于当地。刘万福律师建议,对于鉴定人员也要建立过失追究制,有压力才能有责任。  告知应当书面进行  小小病历,竟为律师们频频提及,源于在各类纠纷处理中,病患或家属想要拿到自己的病历并不容易。事实上,很多纠纷的激化都来自于患者知情权无法满足。  草案第二十四条规定了医疗纠纷发生后,医疗机构应当向患者告知的事项,江苏维世德律师事务所副主任刘汝军说,所有这些告知,都应以书面形式进行。  草案第十三条规定,医疗机构及其医务人员应当主动向患者如实告知病情、医疗措施、医疗风险、医疗费用等情况,耐心解答患者的咨询; 不宜向患者告知的,应当如实告知其近亲属。  江苏建康律师事务所主任王金宝认为,此规定缩小了上位法要求的需告知范围,还需与侵权责任法对接,医生在实施替代医疗方案时也需告知患者,“这一条在实践中很难落实到位,医疗机构很少告知患者替代方案,或者告知时持倾向性态度,但患者对此应有知情权”。  医院应向患者提供哪些资料?草案第十八条规定,患者及其近亲属或者其代理人有权了解病情、医疗措施,复印或者复制其入院记录、体温单、医嘱单、化验单(检验报告)、医学影像检查资料、特殊检查同意书、手术同意书、手术及麻醉记录单、病理资料、护理记录以及国务院卫生计生行政部门规定的其他病历资料。不少律师认为列举不足。  医疗机构出于自我保护,不愿尽量提供病案资料,成为很多诉讼的诱因,对医疗机构极为不利。  扬州江苏尚鼎律师事务所陈七香律师曾是产科医生,她说,病案资料中,产科资料尤其特殊,她代理的案件中,很多医疗机构拒绝提供产室记录、产程资料,由此增加很多不必要诉讼。她建议,在此基础上,还要增加各种资料的列举。  保障病历复印权利  上海市锦天城(南京)律师事务所刘宏俊说,目前司法实践中,对于主观病历是否能复印,各地法院做法不一,南京法院早已不是问题,在鉴定前的质证程序中,大多数医院会主动提供主观病历复印件,但是外地部分法院对此还是有顾虑,不能复印只能看。建议条例对此予以明确,在第十八条中增加一款,发生医疗争议时,患方委托的律师有权查阅、复制病程记录、会诊记录等主观病历资料。  “我们经常听到患者反映,说医院在其申请复印病历时,常常会以 ‘没有出院不能复印’ 刁难”,为杜绝这一现象,建议在第十九条第二款增加一句,医疗机构不得以患者尚未出院等不正当理由,拒绝患者复印、复制病历的要求,或明确“患者是否出院,不影响其复制病历的权利”。  医生虽是医学专家却非法律专家,需进行法制教育; 医院应当增设专门的医患沟通人员; 尽快建立医闹、恶意求医者黑名单……律师代表们提出的各项建议均被一一记录。  江苏省人大法制委表示,吸纳各方意见形成的草案修改稿,将在提交二审前向全社会公开征求意见。
2020-04-19
近日,重庆市渝中区、江津区人民法院启用自助立案机。当事人不需要受排队之苦,可以自行操作机器,轻点自助诉讼服务平台触摸屏,输入相关资料,案由、受理时间、审理进度、开庭安排等办理情况,都将自动显示出来,大大节省了当事人的时间。渝中区特有的“全智能”法院,进门就有3D诉讼导航,只要轻轻一点,咨询服务、提交材料、我要立案,找谁办事,都一目了然。该自助立案系统配置有触摸查询系统、扫描仪、打印机、摄像机、指纹识别设备、全笔迹手写设备、银行收费系统等。据了解,以往动辄几十页上百页的诉状,法官当场粗略翻看也需半个多小时,借助自助立案机的拍照系统直接上传,诉讼材料较少的3至5分钟即可完成全部流程;较为复杂的案件,也能在10分钟左右完成立案。当事人到江津区法院诉讼服务中心,若只是提交立案材料、查询案件进展等,只要轻点自助诉讼服务平台触摸屏,输入相关资料,案由、受理时间、审理进度、开庭安排等办理情况,都将自动显示出来。除了自助服务,重庆也实现了异地立案服务。此次试点的“全域立案服务系统”的运行,涉及“两地法院、分三个阶段”。其中“两地法院”分为收件法院和管辖法院,收件法院就是接收当事人提交的诉讼材料的法院,管辖法院就是真正对案件具有管辖权并将依法审理该案件的法院。重庆人民法院这些举措大大方便了市民、重庆刑事律师的办案率,推进重庆法制建设。
2020-04-19
香港,作为中国领土不可分割的一部分,1997年回归祖国,经过近20年的发展融合,仍有一些地方值得改进。前不久香港特区体育赛事和大学毕业典礼上曾发生多起嘘国歌事件,引起港人和香港社会极度不满。对于球迷“嘘国歌”事件,香港特区政府颁布了《国歌法》,条文内容概要指出,任何人公开及故意篡改国歌歌词、曲谱;以歪曲、贬损方式奏唱国歌,或以其他方式侮辱国歌,即属犯罪,一经定罪可判处5万元(港币,下同)罚款及监禁3年。对于《国歌法》要求新闻媒体要宣传国歌,在国家法定节日时要在规定时间播放国歌,特区政府本地立法建议提出,要求受本地条例规管的持牌免费及收费电视台和声音广播机构,按现行牌照条款,免费播放由政府提供与公众利益有关的材料。建议又提出,与公众利益相关的资料,包括政府宣传国歌的短片或声带,若有需要,行政长官可规定应当播放国歌的重要国家法定节日。重庆刑事律师提醒球迷要尊重国旗国歌,不要误坠法网。
2020-04-19
事情发生在开州区临江街头上,一群男女老少们厮打在一起,开始还是口角相争,最后就演变为了拳脚相向。办案民警介绍说,当事女子任某带着自己的亲人去找男方江某理论,没说上两句话,现场两名男子开始动起手来了,现场非常激烈。由于女方亲人较多,江某双拳难敌四手,于是也找来自己的亲戚朋友帮忙,结果矛盾再次升级。双方情绪越来越激烈后,有人在就近的家具店拖出了木棒......看到局势愈加混乱,双方互不相让,现场热心群众赶紧打电话报警。民警赶到现场后看到,地上躺着一名年轻男子和一名年轻女子,还有其他很多人在那里争吵,连忙先打120,把这两个人送到医院去采取急救。原来,躺在地上的男女,就是退婚的主人公江某和任某,原本一对恋人,如今却变成了仇人。而原因,还是为了钱。男方要求女方不仅要退聘礼,还要退一部分他们谈朋友时候花在该女子身上的钱,双方因此产生了分歧。到医院后,江某和任某,仍在争吵。而就在这个过程中,旁观者的一句闲话引起了民警的注意。争吵中,细心的民警听到了这样一句“一个通缉犯,她还厉害得很。”这引起了民警的高度警觉,立即对当时所有人的身份进行核实,最后锁定退婚女是一名网上逃犯。调查显示,去年5月,任某因涉嫌电信诈骗,被河南省三门峡市公安局刑事拘留并上网追逃。原以为躲在老家相安无事,结果却因为这次争吵,被细心的民警逮了个正着。在确认年轻男子和年轻女子身体并无大碍的情况下,民警将他们带回了派出所进行调解,调解完毕过后,对女子涉嫌诈骗的犯罪行为进行了一个审讯,在审讯过程当中这个女子对她的诈骗行为供认不讳。目前,由于涉嫌电信诈骗,嫌疑人任某已被开州警方控制,涉嫌参与打架斗殴的10多名男女也相继被警方另案调查处理。重庆刑事律师专家提醒广大群众,法网恢恢疏而不漏,远离犯罪。
2020-04-19
车主开车上路最怕遇到一些交通事故,剐蹭、追尾等等。事故发生时,老司机经验丰富,知道如何拍照取证以及快速处理。重庆刑事律师总结整理出一份事故处理流程供各位参考。一、当事人对事实及成因有争议:先立即报警,拍照取证事故发生时的全景照片。一些重要的交通标志线一定要拍清楚,在认定责任时是关键。如果设备受损的标明事故车辆位置,将车辆移至不妨碍交通的地点,交通警察到达现场后制作事故认定书,当场交付当事人。对当事人的交通违法行为实施行政处罚:(一)当事人对事故认定有异议的(二)当事人不同意由交警调解的(三)当事人拒绝签字的当事人共同请求调解的,当场进行调解的处理情况:(一)如果调解达成协议的持事故认定书,向保险公司索赔。(二)调解未达成协议或调解达成协议不履行的,当事人可向人民法院提起民事诉讼,再向保险公司索赔。二、当事人对事实及成因无争议:自行撤离现场,然后在填写交通事故发生的时间、地点、天气、当事人姓名、机动车驾驶证号、联系方式、机动车牌号、保险凭证号、交通事故形态、碰撞部位等内容的协议书或者文字记录,共同签名;自行协商赔偿数额及赔偿方式。【注】如果经协商未达成协议就立即报警。(一)如果达成协议不履行:当事人可向人民法院提起民事诉讼。(二)实行赔偿后,持协议书向保险公司索赔。这里需要注意,处理完后要及时撤离事故现场。若不依法撤离阻碍交通的,对驾驶人处以200元罚款,并对驾驶人的其他违法行为依法进行处罚。
2020-04-19
又到了科普时间啦,什么是取保候审?符合什么条件才能取保候审?别急,重庆刑事律师给你科普:【定义】 《中华人民共和国刑事诉讼法》规定的一种刑事强制措施,指在刑事诉讼中公安机关、人民检察院和人民法院等司法机关对未被逮捕或逮捕后需要变更强制措施的犯罪嫌疑人、被告人,为防止其逃避侦查、起诉和审判,责令其提出保证人或者交纳保证金,并出具保证书,保证随传随到,对其不予羁押或暂时解除其羁押的一种强制措施。由公安机关执行。客观地说,犯罪嫌疑人被羁押后,最应当考虑和最值得花费时间和精力的行为即为代为取保候审。【适用范围】《刑事诉讼法》第六十五条明确规定,人民法院、人民检察院和公安机关对有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人,可以取保候审:(一)可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的;(二)可能判处有期徒刑以上刑罚,采取取保候审不致发生社会危险性的;(三)患有严重疾病、生活不能自理,怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女,采取取保候审不致发生社会危险性的;(四)羁押期限届满,案件尚未办结,需要采取取保候审的。【保证人】第六十七条 保证人必须符合下列条件:(一)与本案无牵连;(二)有能力履行保证义务;(三)享有政治权利,人身自由未受到限制;(四)有固定的住处和收入。第六十八条 保证人应当履行以下义务:(一)监督被保证人遵守本法第五十六条的规定;(二)发现被保证人可能发生或者已经发生违反本法第五十六条规定的行为的,应当及时向执行机关报告。被保证人有违反本法第五十六条规定的行为,保证人未及时报告的,对保证人处以罚款,构成犯罪的,依法追究刑事责任。【期限】人民法院、人民检察院和公安机关对犯罪嫌疑人、被告人取保候审最长不得超过十二个月。在人民法院二审期间,犯罪嫌疑人羁押期已经超过一审法院所判处的有期徒刑的,也适用取保候审。犯罪嫌疑人、其法定代理人、近亲属也可以为其申请取保候审。第六十九条 被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人应当遵守以下规定:(一)未经执行机关批准不得离开所居住的市、县;(二)在传讯的时候及时到案;(三)不得以任何形式干扰证人作证;(四)不得毁灭、伪造证据或者串供。被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人违反前款规定,已交纳保证金的,没收保证金,并且区别情形,责令犯罪嫌疑人、被告人具结悔过,重新交纳保证金、提出保证人或者监视居住、予以逮捕。犯罪嫌疑人、被告人在取保候审期间未违反前款规定的,取保候审结束的时候,应当退还保证金。 [3] 这是司法机关办理取保候审的最主要法律依据。上述第一种情形中所谓的“可能判处”某种刑罚,就是指根据司法机关初步查明的涉嫌犯罪事实,承办案件的司法人员所认定的对其可能判处的刑罚,绝不是指犯罪嫌疑人、被告人的行为所触犯的刑法条文某一条款的法定更高刑,更不是指该条文规定的某种罪名的法定更高刑。第二种情形中所谓的“可能判处有期徒刑以上刑罚,采取取保候审不致发生社会危险性”,是指根据司法机关已经查明的涉嫌犯罪事实,尽管可以认定其所犯罪行比较严重,且根据其对应的刑法条款应当判处有期徒刑以上刑罚,但是,如果对其适用取保候审也不会发生社会危险性。
2020-04-19
非法拘禁与绑架有什么区别?判定的量刑标准是什么?两种犯罪行为如何界定?重庆知名刑事律师告诉你区别:           【定义】  非法拘禁罪,是指以拘押、禁闭或者其他强制方法,非法剥夺他人人身自由的犯罪行为。  绑架罪,是指勒索财物或者其他目的,使用暴力、胁迫或者其他方法,绑架他人的行为。或者绑架他人作为人质的行为。  【案情】  被告人王某某。  被告人杨某某。  被告人赵某某。  被害人徐某某。  一审法院经审理查明:2012年9月7日中午,被告人王某某驾车载着被告人杨某某、赵某某来到某大草原烧烤店门口时,因骑自行车的被害人徐某某未给王某某让路,王某某心生芥蒂。当晚19时许,被告人王某某、杨某某、赵某某联系徐某某到该店内并对其人身自由进行控制,后被告人王某某用电棍、木棍、手机数据线等工具殴打徐某某,在被告人王某某的指使下,被告人杨某某和赵某某也对徐某某进行了殴打。当晚,三被告人驾车将徐某某带至垦利县,于次日凌晨返回。9月8日上午,三被告人驾车将徐某某带至王某某在利津县欧式街的出租屋,并用电棍、木棍对其进行殴打,后将其带至东营西城,当天返回欧式街出租屋。9月9日至10日,三被告人先后将徐某某带至利津黄河大坝、广饶、东营东城等地,期间曾将其放进汽车后备箱,并多次无故用电棍、木棍、手机数据线、剪刀、钳子等工具对徐某某进行殴打。9月11日早晨,三被告人将徐某某带至王某某女友在利津县城三里村的出租屋,用胶带将其捆绑,被告人王某某再次用剪刀、电棍等工具对徐某某进行殴打。上午10时许,徐某某趁被告人王某某独自看管时逃出,后报警。经法医学鉴定,被害人徐某某损伤程度为轻伤。2012年10月2日、11月16日,被告人杨某某、王某某先后被抓获;12月18日被告人赵某某到公安机关投案。三被告人归案后如实供述了自己的主要犯罪事实。  案件审理过程中,被告人杨某某、赵某某与被害人徐某某就民事赔偿部分自愿达成和解协议,被告人杨某某和赵某某赔偿附带民事诉讼原告人徐某某医疗费、伙食补助费、营养费、误工费、残疾赔偿金、手机损失、现金损失、后续治疗费等共计105000元,其中被告人杨某某赔偿55000元,被告人赵某某赔偿50000元,赔偿款已全部给付,并取得了被害人及其法定代理人的谅解。  【审判】  一审法院经审理认为,被告人王某某、杨某某、赵某某使用械具、捆绑等方式非法剥夺他人人身自由80多个小时,侵害了公民的人身自由权,故三被告人的行为均构成非法拘禁罪。关于被害人徐某某的委托代理人提出的三被告人的行为系以勒索财物为目的绑架他人,应以绑架罪定罪处罚的代理意见,审理认为,绑架罪主观要件中的以勒索财物为目的,是指行为人绑架被害人的目的在于以加害被害人相威胁,迫使被害人的近亲属交给其财物。本案现有证据并不能充分证明三被告人具有以加害被害人徐某某相威胁,迫使徐某某的近亲属交给其财物的行为。故被害人徐某某的委托代理人提出的该代理意见,不予采纳。被告人王某某、杨某某、赵某某系共同犯罪,被告人王某某在共同犯罪中起主要作用,系主犯;被告人杨某某、赵某某在共同犯罪中较之被告人王某某所起的作用较小,系从犯,依法应当从轻处罚。被告人杨某某、赵某某犯罪时均未满十八周岁,应对其从轻处罚。被告人王某某、杨某某归案后如实供述了自己的主要犯罪事实,系坦白,可对其从轻处罚。被告人赵某某自动投案,如实供述了自己的主要犯罪事实,系自首,依法可对其从轻处罚。被告人杨某某、赵某某积极赔偿被害人经济损失,并取得了被害人及其法定代理人谅解,可酌情对被告人杨某某、赵某某从轻处罚,并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款、第十七条第一款、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款之规定,作出如下判决:  被告人王某某犯非法拘禁罪,判处有期徒刑二年零十个月。  被告人杨某某犯非法拘禁罪,判处有期徒刑一年零六个月,缓刑二年。  被告人赵某某犯非法拘禁罪,判处有期徒刑一年,缓刑二年。  一审宣判后,被告人未提出上诉,公诉机关以一审判决适用法律错误,应以寻衅滋事罪定罪处罚;且对被告人王某某量刑畸轻为由提出抗诉。  二审法院维持一审判决。  【重庆知名刑事律师评析】  本案争议的焦点是三被告人的行为应如何定性,公诉机关指控被告人的行为构成寻衅滋事罪,被害人一方坚决认为被告人的行为系以勒索财物为目的的绑架行为;也有观点认为是故意伤害罪,一审法院以非法拘禁罪定罪处罚。  1、三被告人的行为不构成故意伤害罪  从案件查明的事实看,被告人对被害人实施了非法拘禁的行为,且在非法拘禁期间具有殴打被害人的情节,致被害人轻伤。根据我国刑法第二百三十八条第二款的规定,使用暴力致人伤残、死亡的,应根据牵连犯从一重罪定罪处罚的原则,按故意伤害罪或故意杀人罪定罪处罚。但必须满足三个条件:(1)具有非法拘禁行为;(2)在非法拘禁过程中使用暴力;(3)致人伤残、死亡。这里的“伤残”不包括轻伤,而是指重伤,但不限于肢体残废的情形,而是包括各种对于人身健康有重大伤害的情形在内。同时二百三十八条第一款规定,非法拘禁“具有殴打、侮辱情节的,从重处罚”,据此规定,非法拘禁应当包括殴打致人轻伤在内,但是不包括重伤害的故意伤害罪在内。因此,本案不应以故意伤害罪对各被告人定罪处罚。  2、本案不符合绑架罪的构成要件  被害人一方坚决认为本案构成绑架罪的理由为:三被告人对被害人实施拘禁行为的目的就是为了勒索财物。但是从庭审查明的事实来看,被害人的这一理由并没有充分的证据予以证实。根据三被告人的供述,其在拘禁被害人期间,被害人被他们打怕了,曾主动提出给王某某钱,以使王某某放过自己。根据被害人徐某某大伯的证言,徐某某确实给其打过电话,并以同学开车撞伤了人为由向其借钱,但他并没有给徐某某钱。  所谓以勒索财物为目的绑架他人,是指利用被绑架人的近亲属或其他人对被绑架人安危的忧虑,以勒索财物为目的,使用暴力、胁迫或者麻醉方法劫持或以实力控制他人的行为。换句话说,行为人绑架被害人的目的在于以加害被害人相威胁,迫使被害人的近亲属交给其财物。本案中,一方面被害人徐某某的近亲属在徐某某被剥夺人身自由的当时并不知情,是事后才知道;徐某某打电话给其大伯要钱也是以其同学开车撞了人为由。所以,现有证据并不能证明三被告人具有以加害被害人相威胁,迫使被害人家属交给其财物的行为,当然也就不符合以勒索财物为目的绑架他人的构成要件。  3、本案不符合寻衅滋事罪的构成要件,构成非法拘禁罪  公诉机关提出抗诉的理由为本案系故意伤害罪、非法拘禁罪与寻衅滋事罪的想像竞合犯,应择一重处。本案不构成故意伤害罪,前文已作分析,那么本案是否符合非法拘禁罪与寻衅滋事罪的想像竞合犯呢?  从寻衅滋事罪的构成要件看。寻衅滋事罪属于刑法分则所规定的妨害社会管理秩序罪中的扰乱公共秩序犯罪,其侵犯的客体是公共秩序,包括公共场所秩序和生活中人们应当遵守的共同准则。寻衅滋事罪多发生在公共场所,一般侵犯的并不是特定的人身、人格或公共财产,而主要是指向公共秩序,向整个社会挑战,蔑视社会主义道德和法制。其客观方面表现为无事生非,起哄捣乱,无理取闹,殴打伤害无辜,肆意挑衅,横行霸道,破坏公共秩序的行为。法律规定该罪的客观行为方式之一为随意殴打他人,情节恶劣。与之相区别的是,非法拘禁罪属于刑法分则所规定的侵犯公民人身权利犯罪,指以拘押、禁闭或者其他强制方法,非法剥夺他人人身自由权利的行为,其侵犯的是特定人的人身自由权利。  广义来讲,所有犯罪都是对社会法纪和社会秩序的践踏和破坏,但在此罪与彼罪的界定时,应以犯罪构成要件为标准。根据本案查明的事实,被告人犯罪行为指向的是特定人的人身自由权利,其犯罪过程中所选择的地点也相对隐蔽,包括被告人的出租屋等处,并没有对特定的公共场所秩序造成破坏。所以本案不符合寻衅滋事罪的构成要件,而应以非法拘禁罪定罪处罚。重庆知名刑事律师在此郑重提醒广大朋友切记不要一时冲动,脑壳一热就酿下苦果。
2020-04-19
网上直播延续了互联网的优势,利用互联网直观,快速,丰富,互动的功能,不受限制的方式向观众提供。然而,随着网络直播的不断普及,主播群体混杂,通过低俗的表演方式吸引人们的注意力。尽管主要平台继续加强监管,但仍有许多主播不顾禁令铤而走险。 【重庆刑事律师普法】 根据我国《刑法》第364条、第367条和全国人大常委会《关于维护互联网安全的决定》第三条(五)项规定,在互联网上犯传播淫秽物品罪有三种形式:1、在互联网上建立淫秽网站、网页。所建立的网站、网页上主要内容为淫秽书刊、影片、音像、图片。有关人体生理、医学知识的科学著作不属淫秽物品,包含有色情内容的有艺术价值的文学、艺术作品不视为淫秽物品。2、在互联网上提供淫秽站点链接服务。行为人自己建立的网站、网页虽不属淫秽网站、网页,但在其网站、网页上与淫秽网站、网页之间制作链接服务。3、在互联网上传播淫秽书刊、影片、音像、图片。即在互联网上制作、复制、刊载、发送邮件等形式散布淫秽书刊、影片、音像、图片。淫秽物品,是指具体描绘性行为或者露骨宣扬色情的诲淫性的书刊、影片、录像带、录音带、图片、音频及其他淫秽物品。“黄鳝”事件中,女主播利用网络直播平台直播将黄鳝塞入下体,此直播录像符合淫秽物品的认定条件。我国《刑法》第363条第一款规定了制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪,即以牟利为目的,利用互联网等制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息、通过声讯台传播语音信息的,根据具体实施行为,以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪论处。该女主播制作、传播淫秽视频博取眼球吸引粉丝关注,进而靠粉丝向其刷礼物以牟利,可能构成制作、传播淫秽物品牟利罪。此外,根据《关于办理利用互联网等复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》之规定,以牟利为目的,网站建立者、直接负责的管理者明知他人制作、复制、出版、贩卖、传播的是淫秽电子信息,允许他人在自己所有、管理的网站或者网页上发布,成立犯罪的,以传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。某直播平台发现该女主播直播淫秽视频后即禁播该女主播直播频道,因而不涉嫌传播淫秽物品牟利罪。相反,如果该直播平台在发现女主播在其建立或管理的平台上传播淫秽视频而置之不理,放任其行为,则可能涉嫌传播淫秽物品牟利罪。 为一个正处于蓬勃发展的行业,直播受到社会的广泛关注。上至成年人,下至小学生,都需要更多健康的直播内容,直播者要约束自己,洁身自好,靠擦边球或者是触碰道德底线来博取眼球难逃法网。
2020-04-19
司法中如何区分劳动关系与劳务关系,重庆刑事律师认为,应从劳动者是否具有人身依附关系、劳动报酬来源及报酬管理上的区别、主体权利义务所指向的不同对象等三个方面进行区分。【定义】劳动关系是主体之间兼有平等性与隶属性的社会关系,劳动者在身份上、组织上、经济上都从属于用人单位;在劳动关系中,劳动者的劳动报酬来源于本单位按时支付的工资,具有相对固定性;劳动关系强调的是双方在劳动过程中的权利义务关系,劳动成果是否实现一般不需要劳动者承担风险。劳务关系是劳动者与用工者根据口头或书面约定,由劳动者向用工者提供一次性的或者是特定的劳动服务,用工者依约向劳动者支付劳务报酬的一种有偿服务的法律关系。 劳务关系是由两个或两个以上的平等主体,通过劳务合同建立的一种民事权利义务关系。【案例】被告:上海某技术有限公司原告:王某王某购买相关车辆,并于2003年在报纸上刊登“带车求职”的商业广告,某公司根据该信息与王某在2003年2月19日签订《临时租车协议》,约定甲方王某及其车辆包租给乙方某公司使用,约定乙方每月支付给甲方费用6100元(含租车、汽油、司机劳务、午餐补贴等费用),其它过路、过桥及停车费由乙方承担。第四条第4项约定:乙方用车期间,甲方司机应服从乙方的调配,积极配合乙方完成任务。第五条第2项约定:星期六、日及节假日加班按200元/天结算(半天100元),如果甲方司机在上海以外地区过夜,每晚补贴200元(含住宿费)。2003年4月1日,王某、某公司签订补充协议,将2003年2月签署的《临时租车协议》延期六个月,至2003年9月30日,《临时租车协议》的所有条款保持不变。2005年6月1日,双方签订《临时租车协议》一份,同时王某(甲方)、某公司(乙方)签订《承包用车合同》,约定:甲方车辆、驾驶员王某,承包乙方使用,上下班接送员工,并用于路测手机信号。承包期限自2005年6月1日至2005年12月31日。每天工作时间早上9点至晚上6点。……具体事宜以临时租车协议为准。2006年1月18日,王某(甲方)与某公司(乙方)签订《临时租车协议》,协议第一条约定:甲方将车辆、驾驶员王某包租给乙方使用。租车期限自2006年1月1日至2006年6月30日共六个月。在2003年9月30日之后至2005年5月31日之前及2006年6月30日之后至2008年7月31日止双方未签订任何协议,但双方仍按照原临时租车协议、补充协议、承包用车合同约定的权利义务履行直至2008年7月31日。2008年2月14日,某公司曾为王某出具收入证明,载明:本公司员工王某月收入人民币6,000元。后为缴纳社会保险费事宜双方发生争议,王某于2008年7月21日向上海市劳动争议仲裁委员会申请仲裁。后,2008年11月27日王某又向上海市闸北区劳动争议仲裁委员会申请仲裁。同年12月2日上海市闸北区劳动争议仲裁委员会以王某的请求不属于受理范围为由,作出不予受理的决定。2008年12月15日,王某向闸北区法院提起民事诉讼,请求法院判令某公司支付原告自2008年2月至2008年7月未签订劳动合同的双倍工资36000元,并支付原告违法解除劳动合同的双倍赔偿金66000元。【审判】原审法院判决对王某要求某公司支付违法解除劳动合同的双倍赔偿金人民币66,000元的诉讼请求不予支持,但判令被告支付王某2008年2月至7月未签订书面劳动合同的双倍工资。某公司不服一审判决,上诉。从《临时租车协议》并结合双方权利义务的履行情况来看,王某独立承担经营风险,付出的劳务只是其承揽提供的车辆服务的一个组成部分,并未形成职业性的从属关系。据此,二审法院判决撤销原判,对王某诉请不予支持。【重庆刑事律师观点】随着社会经济的发展,“带车求职”已经成为一种较为常见的做法。但是,带车求职者与用车单位之间是属于劳务关系还是属于劳动关系仍存在争议,实践中也引发了不少纠纷。特别是在合同约定不甚明了的情况下,“带车求职”法律关系性质的判断往往成为案件争议的焦点。笔者认为,判断“带车求职”法律关系性质应从以下几个方面入手:一、劳动者是否具有人身依附关系一般意义的劳动关系概念,是以劳动力和劳动为内涵要素的,是劳动力在使用过程中形成的权利义务关系。从这个意义上讲,广义的劳动关系应当包含劳务关系。但是,劳动法所调整的劳动关系,有其特定的内涵,是指劳动者和用人单位之间,依据劳动法律规范所形成的实现劳动过程的权利义务关系,它不包括劳动者与用人单位(或雇主)之间,依据民事法律规范所形成的实现劳动成果的权利义务关系。劳动关系是主体之间兼有平等性与隶属性的社会关系。主体双方不管是否用书面形式签订合同,在支出劳动力和接受劳动力之前,双方总需要进行平等协商,从这个意义上讲,双方具有平等性。而合同一经缔结(包括事实劳动关系中的口头合同),劳动者就成为用人单位的职工,在身份上、组织上、经济上都从属于用人单位,用人单位就成为劳动力的支配者和劳动力的管理者,双方即成为一种隶属主体间的以指挥和服从为特征的管理与被管理关系,劳动者完全被纳入用人单位的经济组织和生产结构之内。因此,劳动关系就其具体意义而言是具有一定的人身依附性,即劳动者实际上将其人身在一定限度内交给了用人单位。而劳务关系是民事主体之间依据民事法律规范而形成的权利义务关系,始终处于平等地位,二者相互独立;合同履行过程中,尽管接受劳务的一方有一定的指示权,但双方的权利义务基本维持在合同约定以内,不存在严格的隶属关系和人身依附关系。这与劳动法所调整的劳动关系是有很大区别的。实践当中,用人单位的各项规章制度一般不能约束劳务提供者,用人单位也不用诸如《劳动考勤汇总表》、《职工工资与考勤登记》等对雇请的劳动者进行考勤。而在工作制度方面,用人单位不用工作任务、工作质量等考核劳务提供者,也不要求其提高劳动技能和业务水平,更不会要求此类劳动者参加业务学习、政治学习。这都是区分劳务关系与劳动关系可供考虑的因素。本案中,王某虽然需要按时按量提供租车服务,并按照井胜公司的要求进行加班等,但这是按照劳务合同履行义务;井胜公司也会对王某的工作情况进行考察评价,但这也是接受劳务一方对劳动成果的验收。井胜公司并未像管理公司员工一样对王某进行管理与考核。总体上看,王某与井胜公司公司之间是依据提供有偿劳务的合同而形成的比较松散的约束关系,而并不是具有隶属性与人身依附性的劳动关系。二、劳动报酬来源及报酬管理上的区别在劳动关系中,劳动者的劳动报酬来源于本单位按月(或定时)支付的工资(包括奖金、津贴等),具有相对固定性。在劳务关系中, 劳动者的劳动报酬则来源于雇主根据劳动成果数量与质量支付的报酬,一般不具有固定性。同时,劳务提供者甚至可以同时获取多个雇主支付的报酬。在本案中,双方没有如约定具体的工资标准,虽然约定每月支付共计人6100元的合同费用,但这包含了租车、汽油、司机劳务、午餐补贴等各项费用,不能认为是支付给劳动者的固定劳动报酬。双方约定周末及节假日加班按200元/天结算(半天100元)、在上海以外地区过夜每晚补贴200元(含住宿费)等,这也是劳务提供者增加劳务的对价,而不符合劳动关系中向劳动者支付加班工资的特点。此外,井胜公司发放工资名册中并没有王某的名字,这也说明王某获取的报酬并非工资。在实践当中,劳动关系和劳务关系在对劳动者报酬的社会管理也有明显的区别。劳动关系中,应当按法律法规交纳有关社会保险费,劳动者除缴纳个人所得税之外不需缴纳其他税费。而在劳务关系中,在目前情况下用人单位并非必须为劳务提供者缴纳社会保险,但符合条件的劳务提供者可能需要缴纳营业税等其他税费。三、主体权利义务所指向的对象不同劳动关系强调的是双方在劳动过程中的权利义务关系,而劳务关系则强调双方在劳动成果方面的权利义务关系。在劳动关系中,劳动成果是否实现一般不需要劳动者承担风险。即使在某些劳动活动中没有实现劳动成果,如在某项目开发中没有开发成功,只要劳动者尽到了职责则用人单位就应依法支付劳动报酬。而劳务关系则不同,双方的权利义务关系直接指向劳动成果。接受劳务一方提出指示后,一般不再对劳务提供者进行具体的控制,而由劳务提供者自行完成任务,自行承担风险。如果劳务提供者未能完成任务或劳动成果不符合要求,则接受劳务一方可以依约拒绝支付或减少支付价款。本案中,《临时租车协议》中虽有“甲方司机应服从乙方的调配,积极配合乙方完成任务”的约定,但这应认定为劳务关系中接受劳务一方指示权的行使,而并非实质性的掌控劳动过程。实际上,井胜公司更看重的是劳动成果,即协议约定中“接送员工,路测手机信号”。当然,这一劳动成果的实现需要双方配合,并且更多的是王某按照井胜公司的要求提供劳务,但在实现劳动成果的过程之外,井胜公司并不干涉和考核王某的行为。同时根据协议看,王某本人对是否完成“接送员工,路测手机信号”的工作任务自行承担风险。如果王某没有完成工作任务,即使其有正当理由也会被扣除相应的报酬。此外,劳动合同以当事人之间在劳动过程中的权利义务关系为标的;劳务合同则以劳动成果为标的,且标的是特定的。本案中,王某与井胜公司签订《临时租车协议》载明,甲乙双方经友好协商,甲方车辆租用给乙方用于商务旅游及其他业务性用车,即合同标的为王某完成井胜公司规定的一系列工作任务,以劳动成果换取相应的合同对价。
2020-04-19

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